Nie trzeba zgłaszać przejściowego przejęcia kontroli

@RY1@i02/2012/233/i02.2012.233.18300080d.802.jpg@RY2@

Michał Markowicz, adwokat w kancelarii Schoenherr

Przedsiębiorcy są zobowiązani do powstrzymania się od dokonania koncentracji (czyli np. przejęcia kontroli nad spółką) do czasu wydania decyzji przez prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (UOKiK). Wynika to z art. 97 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. Jednak skorzystanie z publicznej oferty kupna akcji nie stanowi naruszenia tego obowiązku, jeżeli nabywca nie wykonuje prawa głosu wynikającego z nowo nabytych akcji. Może zatem dojść do sytuacji, w której akcjonariusz mniejszościowy mający już np. 30 proc. akcji spółki przejmowanej, w ramach publicznej oferty kupna nabywa dalsze 50 proc. akcji. Zatem mimo że jeszcze nie może wykonywać prawa głosu z tych akcji, to jednak obejmuje faktycznie kontrolę nad spółką, gdyż pozostali akcjonariusze mają już tylko 20 proc. akcji.

Czy jest to zgodne z regulacjami antymonopolowymi? Przepisy te mówią wyraźnie o zakazie wykonywania prawa głosu z nabytych akcji, a więc nie zabraniają korzystania z prawa głosu z akcji, które dany podmiot posiadał wcześniej. Zatem formułowanie zakazu wykonywania prawa głosu z akcji posiadanych jeszcze przed transakcją nie znajduje uzasadnienia normatywnego. Ponadto przejęcie faktycznej kontroli w takiej sytuacji jest jedynie przejściowe i nie jest samo w sobie celem koncentracji. Następuje ono w trakcie realizacji publicznej oferty kupna i w związku z "zawieszeniem" możliwości wykonywania prawa głosu z akcji do czasu uzyskania zgody prezesa UOKiK.

Dlatego nie wydaje się, aby takie przejściowe uzyskanie kontroli, będące pochodną realizacji publicznej oferty kupna, stanowiło zamiar koncentracji podlegający osobnemu zgłoszeniu do prezesa UOKiK. Tym bardziej że ostatecznym celem przedsiębiorcy jest przejęcie trwałej kontroli poprzez uzyskanie większościowego pakietu akcji spółki.

not. KT