Jak sprawdza się w praktyce możliwość zastosowania klauzuli tax sparing

Magdalena Zamoyska

doradca podatkowy w MDDP

@RY1@i02/2009/252/i02.2009.252.086.0006.101.jpg@RY2@

Magdalena Zamoyska, doradca podatkowy w MDDP

Choć w przeważającej większości zawarte przez Polskę umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania nie posiadają klauzuli tax sparing, jednak warto wymienić umowy m.in. z Cyprem, Czechami, Egiptem, Filipinami, Kuwejtem, Macedonią, Maltą, Marokiem, Słowacją, Singapurem, Tunezją i Wietnamem, które tę klauzulę posiadają. Na przykład w umowach z Czechami i Słowacją klauzula tax sparing ma zastosowanie do dochodów z odsetek, należności licencyjnych i dywidend. Umowy w art. 24 zezwalają wprawdzie na odliczenie zapłaconego podatku w Czechach i Słowacji, jednak ust. 3 tego artykułu definiuje podatek zapłacony jako każdą kwotę, która byłaby zapłacona jako podatek, lecz została objęta ulgą poprzez np. zwolnienie lub w inny sposób. Podobna regulacja występuje w umowie z Maltą, która w art. 23 wskazuje, że w przypadku licencji, odsetek i dywidend można odliczyć podatek zapłacony, który w ust. 3 tego artykułu jest definiowany jako podatek podlegający zapłacie normalnie w danym umawiającym się państwie, lecz który został obniżony lub zaniechany przez dane państwo na mocy jego przepisów o zachętach podatkowych.

Co takiego dają te przepisy? Na przykład umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania z Czechami i Słowacją zakładają 10-proc. podatek u źródła od odsetek płaconych z tych państw do Polski. W związku z wdrożeniem dyrektywy UE w sprawie wspólnego systemu opodatkowania stosowanego do odsetek oraz należności licencyjnych między powiązanymi spółkami różnych państw członkowskich UE (2003/49/WE) odsetki płacone przez spółki z siedzibą z tych krajów do niektórych podmiotów powiązanych w Polsce są zwolnione z podatku u źródła - ani Czechy, ani Słowacja nie pobierają więc 10-proc. podatku. W Polsce podmiot otrzymujący odsetki musi zapłacić 19-proc. podatek. Ma jednak prawo do odliczenia 10-proc. podatku wynikającego z umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, mimo że nie został on pobrany. Efektywne opodatkowanie odsetek wyniesie więc 9, a nie 19 proc.

Innym przykładem są należności licencyjne wypłacane ze spółki z siedzibą na Malcie do polskiej spółki kapitałowej. Według umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania mogłyby być opodatkowane 10-proc. podatkiem u źródła na Malcie. Jednak, w związku z implementowaniem przez Maltę wskazanej dyrektywy UE, w niektórych przypadkach opodatkowanie nie wystąpi. Polski podmiot będzie miał jednak prawo do odliczenia od swojego podatku dochodowego podatku u źródła, który mógłby być pobrany na Malcie. W takim przypadku zamiast 19 proc., efektywna stawka podatku wyniesie 9 proc. Podobny mechanizm będzie mieć zastosowanie w przypadku wypłat należności licencyjnych ze Słowacji do Polski. Jednak w przypadku Słowacji odliczony będzie mógł być 5-proc. podatek u źródła, gdyż taką stawkę przewiduje umowa zawarta z Polską.

Przy odliczaniu niepobranego podatku u źródła trzeba jednak przeanalizować nie tylko zapisy umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, ale też polskie regulacje podatkowe. Przede wszystkim musi wystąpić wystarczający dochód opodatkowany polskim podatkiem dochodowym, aby móc odliczyć fikcyjny podatek u źródła. Wziąć pod uwagę należy również okres, w jakim podatek może być odliczony, czy np. w trakcie jednego roku podatkowego, czy też w dłuższej perspektywie.

(EM)