Od dywidendy wypłaconej słowackiej spółce nie trzeba naliczać CIT

Polska spółka może nie pobrać podatku dochodowego od wypłaty dywidendy na rzecz słowackiej spółki komandytowej, pod warunkiem że spółka słowacka posiada minimum 10 proc. udziałów w kapitale zakładowym spółki polskiej nieprzerwanie przez okres co najmniej 2 lat.

Jedyny wspólnik spółki z o.o. (osoba fizyczna) zamierza wnieść 30 proc. posiadanych udziałów w kapitale zakładowym spółki aportem do słowackiej spółki komandytowej (dalej: SKS). Słowacka spółka dzięki temu stanie się drugim (obok osoby fizycznej) udziałowcem spółki i będzie miała 30-proc. udział w jej kapitale zakładowym. Zmiany te spowodują też, że SKS będzie posiadała udział w wysokości co najmniej 10 proc. w kapitale zakładowym spółki nieprzerwanie przez okres co najmniej 2 lat. Zgodnie z prawem słowackim SKS jest spółką osobową z osobowością prawną, działającą jako komanditná spoločnost (odpowiednik polskiej spółki komandytowej).

Spór sprowadzał się do rozstrzygnięcia, czy skarżąca ma prawo do zwolnienia z podatku - na podstawie art. 22 ust. 4 w związku z ust. 6 ustawy o CIT - od wypłaty przez spółkę dywidendy na rzecz słowackiej spółki komandytowej (komanditná spoločnost) lub wypłaty na rzecz SKS wynagrodzenia za umorzone przymusowo udziały w kapitale zakładowym spółki posiadane przez SKS.

Zdaniem spółki nie musi ona pobierać podatku dochodowego od opisanych wypłat. Otrzymanie dywidendy przez SKS z polskiej spółki kapitałowej podlega opodatkowaniu polskim CIT zgodnie z art. 10 umowy polsko-słowackiej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania. Wysokość zryczałtowanego podatku, który Polska ma prawo pobrać, wynosi 10 proc. kwoty przychodu z udziału w zyskach osób prawnych. Słowacka komanditná spoločnost została jednak wymieniona w punkcie y) załącznika nr 1 do dyrektywy Rady 2011/96/UE. Oznacza to, że w myśl art. 5 dyrektywy Polska powinna powstrzymać się od pobierania podatku u źródła w przypadku wypłaty przez polska spółkę kapitałową przychodu z udziału w zyskach tej spółki na rzecz SKS, jeśli SKS jest dla wypłacającej polskiej spółki kapitałowej spółką dominującą w myśl stosownych przepisów dyrektywy (art. 3 ust. 1 lit. a ppkt (i) i ust. 2 lit. b). Polska wdrożyła tę dyrektywę w ten sposób, że zwolniła przychody z udziału w zyskach osób prawnych objęte zakresem dyrektywy z opodatkowania podatkiem u źródła, co wynika z art. 22 ust. 4 - 4b i ust. 6 ustawy o CIT. Polski ustawodawca wskazał SKS jako podmiot, co do którego zastosowanie ma art. 22 ust. 4 - 4b i ust. 6 ustawy o CIT, wymieniając go w załączniku nr 4 do ustawy (pkt 19). Oznacza to, że spółka będzie mogła nie pobrać zryczałtowanego podatku dochodowego od dokonywanej wypłaty dywidendy na podstawie art. 26 ust. 1c ustawy o CIT, pod warunkiem spełnienia przez SKS wymogów określonych w art. 22 ust. 4 - 4b, czyli posiadania przez sks minimum 10 proc. udziałów w kapitale zakładowym spółki nieprzerwanie przez okres co najmniej 2 lat.

Sąd uznał, że racjonalny ustawodawca nie zamieściłby na liście podmiotów, do których ma zastosowanie m.in. art. 22 ust. 6 ustawy w załączniku nr 4 do ustawy o CIT w poz. 19 wśród spółek ustanowionych według prawa słowackiego także komanditnej spoločnosti. Należy zakładać, że ustawodawca znał ustawowe zasady opodatkowania tego rodzaju spółki, obowiązujące na Słowacji i uznał, że nie kolidują one z warunkiem, o którym mowa w art. 22 ust. 4 pkt 2 ustawy o CIT. Jeżeli więc spółka słowacka komanditná spoločnost jest słowackim rezydentem podatkowym, to spełnia warunek z art. 22 ust. 4 pkt 2 ustawy o CIT, ponieważ jest spółką podlegającą w państwie członkowskim UE opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania. Sąd uchylił więc interpretację.

we Wrocławiu z 28 stycznia 2014 r., sygn. akt I SA/Wr 1826/13, nieprawomocny

Oprac. Łukasz Zalewski