W jaki sposób można zlikwidować oddział przedsiębiorcy zagranicznego

@RY1@i02/2009/232/i02.2009.232.183.010d.001.jpg@RY2@

Marcin Schulz, radca prawny w kancelarii Linklaters

radca prawny w kancelarii Linklaters

Tak. Pogląd odmienny, zakładający konieczność zastosowania pełnej procedury uregulowanej w art. 270 i następnych k.s.h., czyli przepisów o likwidacji spółki z o.o., odrzucił Sąd Najwyższy (postanowienie SN z 9 maja 2007 r., sygn. akt II CSK 25/07). Pogląd ten opierał się bowiem na błędnym założeniu, że przywołane przepisy stosuje się zarówno do przymusowej (będącej wynikiem decyzji o zakazie działalności - art. 91 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej), jak i dobrowolnej (jak w omawianym przypadku) likwidacji oddziału przedsiębiorcy zagranicznego. Sąd wyjaśnił, że taka ocena oznaczałaby dyskryminację przedsiębiorców z innych krajów Unii w stosunku do przedsiębiorców rodzimych. Skoro przepisy prawa polskiego nie formalizują likwidacji oddziału przedsiębiorcy rodzimego, to formalizm taki nie powinien dotykać przedsiębiorców unijnych. Jednocześnie SN wskazał, że odformalizowanie dobrowolnej likwidacji oddziału przedsiębiorcy zagranicznego nie narusza praw wierzycieli, skoro ich dłużnikiem zawsze był bezpośrednio przedsiębiorca zagraniczny, a nie oddział, przez który przedsiębiorca ten działa. Oddział jest jedynie wyodrębnioną organizacyjnie jednostką przedsiębiorcy. Nie ma jednak odrębnej od niego podmiotowości prawnej w sferze prawa cywilnego. Tym samym to nie on, lecz sam przedsiębiorca, jest stroną stosunków cywilnoprawnych.

Teoretycznie zatem przedsiębiorca unijny - dokładnie tak jak polski - może zamknąć oddział w Polsce z dnia na dzień, bez ogłaszania o otwarciu likwidacji i oczekiwania na zgłaszanie przez wierzycieli roszczeń. W praktyce konieczne może się jednak okazać podjęcie dodatkowych działań, a w szczególności uregulowania spraw pracowniczych. Inaczej niż w prawie cywilnym, na tle art. 3 kodeksu pracy przyjmuje się, że pracodawcą dla osób zatrudnionych w oddziale jest właśnie ten oddział.

Not. KT