W jakim terminie członek rady nadzorczej musi poinformować o zbyciu akcji

Czytelnik pełni funkcję członka rady nadzorczej spółki akcyjnej. W związku z uchybieniem terminowi poinformowania Komisji Papierów Wartościowych i Giełd oraz emitentów o zbyciu posiadanych akcji tej spółki Komisja Nadzoru Finansowego nałożyła na niego karę pieniężną. Czytelnik uważa, że termin 5-dniowy na przekazanie tej informacji powinien być liczony od dnia rozliczenia transakcji na rachunku maklerskim, a nie od dnia złożenia zlecenia. Uważa, że rozporządzenie w tym zakresie jest niezgodne z konstytucją. Czy czytelnik ma rację?

Czytelnik nie ma racji. Wątpliwości co do zgodności z konstytucją rozporządzenia ministra finansów z 15 listopada 2005 r. w sprawie przekazywania i udostępniania informacji o niektórych transakcjach instrumentami finansowymi oraz zasad sporządzania i prowadzenia listy osób posiadających dostęp do określonych informacji poufnych (dalej rozporządzenie) było przedmiotem rozważań Naczelnego Sądu Administracyjnego. Szczegółowa analiza została przeprowadzona w wyroku z 31 stycznia 2012 r. (II GSK 334/11, www.orzeczenia.nsa.gov.pl). NSA nie dopatrzył się takiej niezgodności. Orzeczenie zapadło w podobnym stanie faktycznym, jak to podane przez czytelnika. Zarzut dotyczył tego, że moment, od którego liczy się obowiązek poinformowania Komisji Papierów Wartościowych i Giełd oraz emitentów o transakcji nie został określony w ustawie z 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (dalej ustawa), a w par. 2 ust. 3 rozporządzenia. Zdaniem osoby skarżącej uregulowanie to wychodziło jednocześnie poza delegację ustawową do wydania rozporządzenia.

Stosownie do treści art. 160 ust. 1 ustawy osoby wchodzące w skład organów nadzorczych emitenta są obowiązane do przekazywania komisji oraz temu emitentowi informacji o zawartych przez te osoby oraz osoby blisko z nimi związane, na własny rachunek, transakcjach nabycia lub zbycia akcji emitenta. W par. 2 ust. 3 rozporządzenia określono, że informacja ta powinna być przekazana równocześnie komisji oraz emitentowi w formie pisemnej, w sposób zapewniający zachowanie jej poufności, w terminie 5 dni roboczych od dnia zawarcia transakcji. NSA wyjaśnił, że upoważnienie ministra do określenia w rozporządzeniu terminu przekazywania informacji oznacza, że powinien wyznaczyć przede wszystkim długość tego terminu. Jest jednak oczywiste, że skoro ustawa nie wskazuje początku biegu terminu, którego długość powinna być określona w rozporządzeniu, to do kompetencji ministra należy również uregulowanie tego elementu. Innymi słowy, prawidłowe wykonanie upoważnienia w zakresie określenia terminu wymaga od ministra wyznaczenia nie tylko jego długości, lecz również wskazania momentu, od którego termin rozpoczyna bieg.

NSA zwrócił uwagę na jeszcze jedną ważną kwestię. Otóż treść par. 2 ust. 3 rozporządzenia jest w zasadzie powtórzeniem brzmienia art. 6 ust. 1 dyrektywy Komisji 2004/72/WE z 29 kwietnia 2004 r. wykonującej dyrektywę 2003/6/WE Parlamentu Europejskiego i Rady w zakresie dopuszczalnych praktyk rynkowych. Przepis dyrektywy określa bowiem 5-dniowy termin na powiadomienie o transakcji. Termin ten powinien być przy tym liczony od daty transakcji, co zdaniem NSA jest równoznaczne z datą zawarcia transakcji w rozumieniu ustawy. Z tych powodów NSA stoi na stanowisku, że w sytuacji, gdy rozporządzenie jest wydawane na podstawie przepisu upoważniającego, który jest zawarty w ustawie implementującej akt prawa UE, to organ upoważniony do wydania rozporządzenia ma obowiązek uwzględnienia norm zawartych w akcie implementowanym. Jest to wymóg płynący z samej konstytucji, a zatem nie wymaga wyraźnej podstawy w przepisie upoważniającym do wydania rozporządzenia, jakkolwiek stworzenie takiej podstawy przez ustawodawcę jest pożądane z punktu widzenia spójności i przejrzystości prawa.

Ważne

Na osobę, która naruszyła obowiązek przekazania informacji o transakcji zbycia lub nabycia akcji emitenta, Komisja Nadzoru Finansowego może nałożyć karę pieniężną do 1 mln złotych

Leszek Jaworski

dgp@infor.pl

Podstawa prawna

Art. 160 ust. 1, art. 160 ust. 5, art. 175 ustawy z 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (t.j. Dz.U. z 2010 r. nr 211, poz. 1384 z późn. zm.).

Par. 2 ust. 3 rozporządzenia ministra finansów z 15 listopada 2005 r. w sprawie przekazywania i udostępniania informacji o niektórych transakcjach instrumentami finansowymi oraz zasad sporządzania i prowadzenia listy osób posiadających dostęp do określonych informacji poufnych (Dz.U. nr 229, poz. 1950).