Podatek od podwyższenia kapitału związanego z przekształceniem spółki był zasadny

menedżer, doradca podatkowy w PricewaterhouseCoopers

@RY1@i02/2010/163/i02.2010.163.086.007b.001.jpg@RY2@

Fot. Archiwum

Witold Adamowicz, menedżer, doradca podatkowy w PricewaterhouseCoopers

Wyrok WSA we Wrocławiu należy uznać za prawidłowy. Spółka starała się uzyskać zwrot PCC zapłaconego od podwyższenia kapitału wynikającego z przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę komandytową. Argumentowała, iż podatek ten został pobrany nienależnie, gdyż przepisy polskiej ustawy o PCC były i są niezgodne z tzw. dyrektywami kapitałowymi (Dyrektywą 69/335 oraz Dyrektywą 2008/7).

Według dyrektyw, w pierwszej kolejności jako spółki kapitałowe rozumie się spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością oraz spółkę akcyjną. W drugiej kolejności może być to również każda spółka, prowadząca działalność skierowaną na zysk, której udziały w kapitale mogą być przedmiotem transakcji na giełdzie, ta część definicji może obejmować przykładowo polską spółkę komandytowo-akcyjną. Ponadto może być to każda spółka prowadząca działalność skierowaną na zysk, której członkowie mają prawo zbycia swoich udziałów stronom trzecim bez uprzedniego upoważnienia oraz odpowiadają za długi spółki tylko do wysokości swoich udziałów. Spółka komandytowa jednak nie mieści się w żadnej z części powyższej definicji.

Jednakże art. 3 ust. 2 Dyrektywy 69/335 wprowadzał szeroką definicję spółki kapitałowej, stanowiąc, że m.in. wszelkie inne spółki prowadzące działalność skierowaną na zysk uważa się za spółki kapitałowe dla celów dyrektywy. Definicja ta została jednak ograniczona. Państwa członkowskie mogą bowiem nie uważać takich innych spółek za spółki kapitałowe. Jednak zdaniem podatnika, Polska nie skorzystała z tego upoważnienia, gdyż opodatkowuje PCC również spółki osobowe, co zrównuje je ze spółkami kapitałowymi na gruncie dyrektywy.

Sąd nie zgodził się z powyższym stanowiskiem prawidłowo stwierdzając, że wprowadzenie od 1 maja 2004 r. do ustawy o PCC definicji spółki kapitałowej oznacza, że polski ustawodawca skorzystał ze wspomnianego upoważnienia i zawęził krąg podmiotów rozumianych jako spółka kapitałowa do spółki z o.o. i akcyjnej (dodając do niego później spółkę europejską).

Podsumowując, na gruncie obecnych przepisów ustawy o PCC (które w tej części są moim zdaniem zgodnie z prawem unijnym) przekształcenie spółki z o.o. w spółkę komandytową jest opodatkowane PCC, a podstawą opodatkowania jest wartość wkładów do spółki osobowej powstałej w wyniku przekształcenia. Z drugiej strony, zmiana umowy spółki związana z przekształceniem jest zwolniona z PCC w części wkładu odpowiadającej wartości uprzednio opodatkowanej PCC. Oznacza to, że faktycznemu opodatkowaniu podlega jedynie nadwyżka wartości wkładu do spółki komandytowej ponad kapitał zakładowy przekształcanej spółki z o.o. Niestety, w praktyce nadwyżka ta może być dość wysoka, gdyż może zawierać np. zyski zatrzymane, istniejące w spółce z o.o. agio emisyjne itp.

łz