Dla inwestora istotne są korzyści podatkowe z przeprowadzonej transakcji

Opracowanie struktury transakcji będzie miało w szczególności znaczenie dla transakcji realizowanych przez inwestorów finansowych typu private equity, dla których inwestycja ma zawsze ograniczony, z reguły 3 - 6-letni horyzont czasowy i ma na celu zwiększenie wartości zaangażowanego w spółkę kapitału.

Konstruując strukturę transakcji, inwestor powinien uwzględnić główne jej fazy: wejście, realizację oraz wyjście. Sposób wejścia determinuje efektywność podatkową inwestora oraz spółki nabywanej (lub spółek nabywanych) również na późniejszych etapach inwestycji. W szczególności należy wybrać podmiot przeprowadzający inwestycję, sposób finansowania inwestycji oraz formę prawną spółki nabywanej (można przecież ewentualnie dokonać jej przekształcenia po przeprowadzeniu transakcji akwizycyjnej). Wybór podmiotu inwestującego będzie miał wpływ na wysokość obciążenia podatkowego dochodów generowanych przez spółkę nabywaną oraz inwestora, możliwość rozliczenia strat w różnych etapach realizacji inwestycji, odpowiedzialność inwestora za zaległości podatkowe przedsiębiorstwa oraz (co może być szczególnie ważne) na konsekwencje wyjścia z inwestycji.

Istotną okolicznością, którą należy wziąć pod uwagę przy planowaniu struktury inwestycji, jest opodatkowanie podatkiem u źródła w Polsce dywidend oraz płatności odsetkowych, jak również brak regulacji przewidujących zwolnienie z opodatkowania sprzedaży akcji lub udziałów przy spełnieniu określonych warunków (takie regulacje - tzw. participation exemption - istnieją w wielu krajach europejskich, takich jak Hiszpania, Holandia, Austria, Luksemburg, Dania, Szwecja czy Litwa). Z tego powodu inwestorzy często dla potrzeb inwestycji wykorzystują spółki holdingowe mające rezydencję podatkową w krajach UE posiadających regulacje typu participation exemption. Wykorzystanie spółki holdingowej będącej rezydentem w kraju Unii Europejskiej oznacza, że zgodnie z dyrektywą Rady UE 90/435/EWG otrzymywane przez nią dywidendy pozostają wolne od podatku również w Polsce. Warunkiem dla zwolnienia jest, aby spółka holdingowa posiadała co najmniej 10 proc. udziałów/akcji w polskiej spółce przez co najmniej 2 lata.

Bardzo ciekawym wehikułem inwestycyjnym - z uwagi na zwolnienie z podatku wszelkich dochodów, jakie osiągają - są fundusze inwestycyjne zamknięte. Często wykorzystywane są one w połączeniu ze spółkami komandytowo-akcyjnymi, w której komplementariuszem jest spółka z o.o., a fundusz akcjonariuszem. Przy takiej konstrukcji dochody z działalności spółki komandytowo-akcyjnej przypadające na fundusz są zwolnione z podatku dochodowego. Wykorzystanie funduszu inwestycyjnego jest jednak droższe i bardziej skomplikowane w sferze zarówno prawnej, jak i sytuacji podatkowej inwestorów zagranicznych (w szczególności funduszy private equity), gdyż zwolnienia podatkowe typu participation exemption nie mają w wielu krajach zastosowania do dochodów z certyfikatów inwestycyjnych.

Polscy inwestorzy lub inwestorzy zagraniczni inwestujący w więcej niż jedno przedsięwzięcie mogą rozważyć również wybór spółki osobowej (np. spółka jawna, komandytowa czy komandytowo-akcyjna). Spółka taka może być przydatna, np. jeżeli inwestycja ma początkowo przynosić straty - straty te mogą zmniejszyć dochód do opodatkowania z działalności gospodarczej inwestora lub innej spółki osobowej, w której wspólnikiem jest inwestor.

Przy konstruowaniu struktury transakcji należy również uwzględnić podatek od czynności cywilnoprawnych, którym obciążona jest np. sprzedaż udziałów/akcji w polskich spółkach, podwyższenie kapitału zakładowego czy też umowy pożyczki. W wielu sytuacjach możliwa jest bowiem redukcja obciążenia tym podatkiem.

@RY1@i02/2010/095/i02.2010.095.087.0005.001.jpg@RY2@

Piotr Wysocki, doradca podatkowy, partner w kancelarii Baker & McKenzie

Piotr Wysocki

doradca podatkowy, partner w kancelarii Baker & McKenzie