Solidarna odpowiedzialność za długi wobec podwykonawcy

Ustawa - Prawo zamówień publicznych reguluje problematykę zatrudnienia przez wyłonionego wykonawcę podwykonawców w sposób dość ogólnikowy. Zgodnie z treścią przepisu art. 36 ust. 4 ustawy p.z.p. zamawiający jest obowiązany żądać od wykonawcy wskazania w ofercie części zamówienia, której wykonanie powierzy podwykonawcom, a zgodnie z art. 36 ust. 5 ustawy p.z.p. wykonawca może powierzyć wykonanie zamówienia podwykonawcom, z wyjątkiem przypadku, gdy ze względu na specyfikę przedmiotu zamówienia zamawiający zastrzeże w specyfikacji istotnych warunków zamówienia, że część lub całość zamówienia nie może być powierzona podwykonawcom. Brak takiego oświadczenia jest równoznaczny z deklaracją samodzielnego wykonania zamówienia przez wykonawcę. Istotne jest, iż ustawa - Prawo zamówień publicznych nie wymaga wskazania konkretnego podwykonawcy, jak również nie wymaga uzyskania zgody zamawiającego na zatrudnienie podwykonawcy. W orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej zajęto stanowisko, iż brak złożenia jakiegokolwiek oświadczenia w przedmiocie powierzenia realizacji części zamówienia (lub całości zamówienia) podwykonawcom należy uznać za niewskazanie przez składającego ofertę jakichkolwiek części zamówienia przewidzianych do podwykonania. Wynika z tego jednoznacznie, iż wykonawca składający ofertę zamierza wykonać zamówienie siłami własnymi. Można również wywnioskować na podstawie przepisu art. 36 ust. 4 ustawy p.z.p., iż wykonawca składa oświadczenie jedynie wtedy, gdy zamierza powierzyć realizację części zamówienia podwykonawcy (por. wyrok KIO z 23 września 2010, sygn. akt KIO 1959/10). Jeśli natomiast wykonawca, wbrew wspomnianemu powyżej art. 36 ust. 4 ustawy pzp nie wskaże zakresu zamówienia, który powierzy podwykonawcom, można uznać, iż podwykonawstwo nie jest dopuszczalne. W rezultacie wprowadzenie podwykonawcy po zawarciu umowy w sprawie zamówienia publicznego może być traktowane jako rażące naruszenie jej warunków umożliwiające odstąpienie przez zamawiającego od umowy na podstawie art. 636 par. 1 w zw. z art. 656 k.c. (por. wyrok Sądu Apelacyjnego w Poznaniu z 27 marca 2007 r., sygn. akt I ACa 110/07).