Ciężar wykazania równoważności spoczywa na wykonawcy

Zamawiający zobowiązany jest opisać przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. Przedmiotu zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję.

Te wymogi są fundamentem zasad określonych w ustawie - Prawo zamówień publicznych odnośnie do opisu przedmiotu udzielanego zamówienia.

Ustawodawca, niejako rozluźniając wskazane wymogi ustawy p.z.p., dopuścił w art. 29 ust. 3 możliwość opisania w szczególnie uzasadnionych przypadkach przedmiotu zamówienia poprzez wskazanie znaków towarowych, patentów lub pochodzenia, źródła lub szczególnego procesu, który charakteryzuje produkt lub usługę dostarczaną przez konkretnego wykonawcę, pod warunkiem że wskazaniu takiemu towarzyszą wyrazy "lub równoważny".

Dopuszczenie równoważności nie może być jedynie wypełnieniem nakazu normatywnego. Opis spełnienia warunku równoważności powinien być sprecyzowany w taki sposób, aby wskazywać zakreślone granice i przestrzeń, w których mieściłyby się oferty równoważne.

Zasadą jest, że ciężar dowodu wykazania równoważności spoczywa na wykonawcy, który na nie się powołuje, stosownie do postanowień art. 30 ust. 5 ustawy - Prawo zamówień publicznych.

Wobec tego w przypadku gdy zamawiający nie określi parametrów równoważności, Krajowa Izba Odwoławcza nie może nakazać opisania przez zamawiającego przedmiotu zamówienia poprzez wskazanie konkretnych parametrów sprzętu objętego udzielanym zamówieniem publicznym.

Powyższa teza zawarta jest w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z 11 października 2016 r. (sygn. akt KIO 1838/16), w którym skład orzekający stwierdził m.in., że żądanie odwołującego, aby izba nakazała opis przedmiotu zamówienia w zakresie sprzętu z wyznaczeniem konkretnych parametrów i właściwości, wykracza poza dyspozycję art. 192 ust. 3 pkt 1 ustawy - Prawo zamówień publicznych. Opis przedmiotu zamówienia zawarty w treści SIWZ stanowi niezbywalną kompetencję zamawiającego, którego izba nie zastępuje w przypisanych mu ustawowo czynnościach. Zdaniem izby żądania modyfikacji SIWZ nie mogą prowadzić do nakazania zamawiającemu zakupu sprzętu o konkretnych parametrach. Izba może jedynie stwierdzić, czy oznaczone zapisy SIWZ naruszają przepisy ustawy - Prawo zamówień publicznych i z jakich przyczyn oraz nakazać wyeliminowanie naruszeń poprzez określenie dopuszczalnych granic lub procedur, np. w zakresie równoważności, dla spełnienia postulatu otwarcia zamówienia na szerszą konkurencję. Izba nie jest władna nakazywać zamawiającemu zakupu sprzętu o dokładnie wyznaczonych przez odwołującego parametrach.

Marek Okniński