Wpis oddziału to tylko potwierdzenie

Na podstawie przepisów art. 85 i następnych ustawy o swobodzie działalności gospodarczej zagraniczni przedsiębiorcy mogą prowadzić w Polsce działalność gospodarczą poprzez oddział. Oddział jest wyodrębnioną jednostkę organizacyjną przedsiębiorcy zagranicznego, ale nie ma odrębnej podmiotowości prawnej, zdolności prawnej ani zdolności sądowej. Może być jednak oddzielnym pracodawcą, gdyż zgodnie z art. 3 kodeksu pracy pracodawcami mogą być także jednostki organizacyjne. Oddział przedsiębiorcy zagranicznego podlega w swojej działalności pewnym ograniczeniom: może działać tylko w zakresie przedmiotu działalności zagranicznego przedsiębiorcy, a jego firma nie jest dowolna, lecz zdeterminowana przez firmę spółki macierzystej. W oddziale należy ustanowić osobę upoważnioną do reprezentowania przedsiębiorcy, a sam oddział powinien być wpisany do Krajowego Rejestru Sądowego. Na tle tego obowiązku powstaje wątpliwość, jakie znaczenie ma wpis oddziału do KRS. Artykuł 88 u.s.d.g. przewiduje, iż przedsiębiorca zagraniczny może rozpocząć działalność w ramach oddziału po uzyskaniu wpisu oddziału do rejestru przedsiębiorców. Czy jednak przed tym wpisem oddział istnieje, a powyższy przepis ustanawia tylko zakaz wcześniejszego podejmowania działalności (bez określonych w ustawie sankcji), czy też oddział powstaje dopiero z chwilą wpisu, czyli wpis ma charakter konstytutywny. Analogicznie do powyższej kwestii rozstrzygnąć należy, czy dopiero wykreślenie oddziału powoduje ustanie jego bytu, czy też wystarczające jest podjęcie stosownej uchwały, decyzji czy innego aktu przez spółkę macierzystą.