Cypryjski udziałowiec SKA z podatkiem

Struktury podatkowe zbudowane w ten sposób, że spółka cypryjska jest akcjonariuszem w polskiej spółce komandytowo-akcyjnej (SKA), nie pozwolą wyzerować podatku od dochodu osiągniętego w Polsce. Takie niekorzystne dla podatników stanowisko prezentują obecnie sądy administracyjne. Nie są to jednak wyroki prawomocne, a zatem ostateczne rozstrzygnięcia zapadną przed Naczelnym Sądem Administracyjnym.

Akcjonariusz SKA

We wnioskach o wydanie interpretacji indywidualnej podatnicy, którzy chcą zastosować tę metodę optymalizacji, wskazują najczęściej, że zamierzają utworzyć spółkę kapitałową prawa cypryjskiego, która będzie rezydentem w tamtym kraju i tam będzie podlegać opodatkowaniu. Po utworzeniu takiej spółki podatnik przeniesie do niej swoje akcje w SKA z siedzibą w Polsce. W efekcie cypryjska firma stanie się akcjonariuszem SKA.

Spory z polskim fiskusem sprowadzają się do rozstrzygnięcia, czy dochody osiągane przez cypryjską firmę z tytułu posiadania akcji SKA będą opodatkowane jedynie na Cyprze, czy również - w pewnej części - w Polsce.

W tego rodzaju sprawach wchodzą w grę przepisy polsko-cypryjskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania. Podatnicy twierdzą, że dochody spółki z Cypru będą opodatkowane wyłącznie zgodnie z zasadami obowiązującymi w tym kraju. Z kolei polskie organy podatkowe oraz sądy (np. WSA w Poznaniu w wyroku z 4 grudnia 2012 r., sygn. akt I SA/Po 731/12, WSA w Warszawie w wyroku z 8 listopada 2012 r., sygn. akt III SA/Wa 3535/11) twierdzą, że jest inaczej. Uznają, że cypryjska spółka kapitałowa, w przypadku gdy posiada udziały w polskiej SKA, ma zakład w Polsce w rozumieniu umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania. Zgodnie zaś z art. 7 ust. 1 umowy, zyski przedsiębiorstwa (polskiego na Cyprze lub cypryjskiego w Polsce) mogą podlegać opodatkowaniu w drugim państwie (w tym, w którym podatnik nie ma siedziby), o ile prowadzi ono działalność (np. spółka cypryjska w Polsce) poprzez położony w tym państwie zakład. Jednocześnie zyski te są opodatkowane (w naszym przykładzie - w Polsce) jedynie do takiej wysokości, w jakiej mogą być przypisane zakładowi. Istotne jest również to, aby dochody spółki cypryjskiej z zakładu znajdującego się na terenie naszego kraju były dochodami z działalności gospodarczej.

To jest kolejny wątek sporu. Podatnicy wskazują, że dochód akcjonariusza SKA nie jest przychodem z działalności gospodarczej, co potwierdził w uchwale 7 sędziów NSA (uchwała z 16 stycznia 2012 r., sygn. akt II FPS 1/11). A skoro tak, to dochodu tego w Polsce nie można opodatkować.

NSA w uchwale orzekł, że przychód akcjonariusza z udziału w spółce komandytowo-akcyjnej nie jest przychodem z działalności gospodarczej. Wynika on wyłącznie z posiadania prawa majątkowego w postaci akcji SKA. Wojewódzkie Sądy Administracyjne w wymienionych wyrokach zwracają jednak uwagę, że uchwała NSA dotyczyła wykładni przepisów ustawy o CIT (t.j. Dz.U. z 2011 r. nr 74, poz. 397 z późn.zm.), a nie umów o unikaniu podwójnego opodatkowania. W konsekwencji twierdzą, że nie ma ona zastosowania do umów i uznają, że cypryjska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością ma obowiązek opodatkowania w Polsce dochodów, które uzyska z tytułu posiadania akcji w polskiej spółce osobowej (SKA).

Dobre wyroki

Ze stanowiskiem organów podatkowych i sądów zgadza się Józef Banach, radca prawny w InCorpore Banach Szczepanik Partnerzy. Ekspert, zajmujący się międzynarodowym prawem podatkowym, potwierdza, że zagraniczny rezydent (zarówno osoba fizyczna, jak i prawna) będący akcjonariuszem spółki komandytowo-akcyjnej z siedzibą w Polsce, jest w naszym kraju opodatkowany - ponieważ posiada tu zakład. - W efekcie dochód z SKA co do zasady powinien być opodatkowany w Polsce jako państwie położenia tego zakładu - potwierdza Józef Banach. Tym samym - dodaje - dochód spółki cypryjskiej jako wspólnika w polskiej SKA podlega tu opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych, co wynika z art. 7 w zw. z art. 5 umowy polsko-cypryjskiej oraz art. 3 ustawy o CIT. Precyzuje też, że spółka cypryjska będzie musiała zapłacić podatek w Polsce dopiero w momencie, gdy SKA wypłaci dywidendę akcjonariuszom.

Ekspert wyjaśnia również, że firma z Cypru będąca wspólnikiem SKA uniknie jednak podwójnego opodatkowania. Będzie mogła zaliczyć na poczet podatku cypryjskiego podatek zapłacony w Polsce (zgodnie z art. 24 umowy z Cyprem), a tym samym w ogóle nie zapłaci podatku na Cyprze od tego dochodu, z uwagi na różnice między stawką podatkową CIT w tym kraju i w Polsce.

Analiza DGP

NSA o opodatkowaniu SKA

● Uchwała NSA z 16 stycznia 2012 r. (sygn. II FPS 1/11) - akcjonariusze spółek komandytowych będący osobami prawnymi płacą podatek dochodowy od osób prawnych dopiero w momencie wypłaty dywidendy. Nie muszą płacić bieżących zaliczek na podatek dochodowy.

● Postanowienie NSA z 18 grudnia 2012 r. (sygn. akt II FSK 754/11) - skład siedmiu sędziów rozstrzygnie w uchwale, czy osoby fizyczne będące akcjonariuszami SKA mają obowiązek wpłacania bieżących zaliczek na podatek dochodowy.

Łukasz Zalewski

lukasz.zalewski@infor.pl