Gwarancja warunkowa wniesienia wadium przetargowego

Zawarty w gwarancji ubezpieczeniowej lub bankowej, wnoszonej jako zabezpieczenie kwoty wadium przetargowego, zapis że "gwarant zapłaci [...] gdy wykonawca w odpowiedzi na wezwanie o którym mowa w art 26 ust 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, nie złożył dokumentów lub oświadczeń, o których mowa w art. 25 ust 1 ustawy, lub pełnomocnictw, chyba że udowodni, że wynika to z przyczyn nie leżących po jego stronie" nie stanowi o nieważności gwarancji.

W art. 46 ust. 4a ustawy Prawo zamówień publicznych zawarto zobowiązanie do zatrzymania wadium wraz z odsetkami, jeżeli wykonawca w odpowiedzi na wezwanie, o którym mowa w art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych nie złożył dokumentów lub oświadczeń, o których mowa w art. 25 ust. 1 lub pełnomocnictw, chyba że udowodni, że wynika to z przyczyn nie leżących po jego stronie.

Wskazany przepis został wprowadzony do Prawa zamówień publicznych w celu ograniczenia praktyki polegającej na celowym nie uzupełnianiu dokumentów na wezwanie skierowane przez zamawiającego. Brak uzupełniania dokumentów w poprzednim stanie prawnym niejednokrotnie wynikał bowiem z zamiaru wykonawców doprowadzenia do wyboru droższej oferty, złożonej przez wykonawców działających w nieformalnym porozumieniu.

W związku z przesłanką zatrzymania wadium określoną w wymienionym przepisie, również gwarancje tak ubezpieczeniowe jak i bankowe składane jako zabezpieczenie kwoty wadium muszą jednoznacznie określać, że wypłata sumy gwarancyjnej obejmuje również zaistnienie okoliczności utraty wadium zawartych w art. 46 ust. 4a ustawy PZP.

Ponieważ w art. 46 ust. 4a ustawodawca użył zwrotu "chyba, że udowodni, że wynika to z przyczyn nie leżących po jego stronie", nie można się zatem zgodzić z tezą, iż gwarancja zawierająca taki zapis jest wadliwa.

Wobec tego nie można zgodzić się z argumentacją, iż gwarancja jest nieważna ponieważ ma charakter warunkowy. Wskazany zapis należy odczytywać jako realizację prawa do zatrzymania wadium jedynie w sytuacji winy wykonawcy w nie uzupełnieniu dokumentów. Bezsprzecznie nie stanowi o zapadalności gwarancji pod warunkiem zaistnienia okoliczności innych niż wskazane w przepisach ustawy Prawo zamówień publicznych, zatem nie stanowi też o jej nieważności.

Edyta Partyn