Optymalizacja z udziałem Słowacji wciąż możliwa

Dochody słowackiej spółki komandytowej mogą pochodzić zarówno z działalności operacyjnej, jak i inwestycyjnej (w udziały lub akcje innych firm z siedzibą poza Słowacją). Najczęściej w strukturach podatkowych jest ona wykorzystywana do wypłaty dywidendy z przedsiębiorstwa cypryjskiego. Przyjrzyjmy się temu wariantowi.

Komanditna spolocnost (KS) to spółka komandytowa, specjalny typ słowackiej osoby prawnej - częściowo spółka osobowa, a częściowo kapitałowa (z ograniczoną odpowiedzialnością). KS jest tworzona przez co najmniej jednego komplementariusza, który jest w pełni odpowiedzialny za jej długi, oraz co najmniej jednego komandytariusza, który nie ponosi odpowiedzialności ponad swój wkład kapitałowy.

W praktyce stosowane są dwa rozwiązania: struktura, w której polski inwestor jest komandytariuszem KS, oraz struktura, w której jest on komplementariuszem.

Zdaniem zwolenników modelu, w którym polski inwestor jest komandytariuszem, dochody uzyskiwane przez niego z udziału w słowackiej KS będą podlegać w Polsce zwolnieniu z opodatkowania. Komandytariusz otrzymuje bowiem dywidendę, która na gruncie art. 10 ust. 4 umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania (UPO) faktycznie wiąże się z działalnością położonego na Słowacji zakładu i jest do niego przypisana. Dochód komandytariusza uzyskiwany dzięki takiej dywidendzie może zgodnie z postanowieniami art. 7 UPO podlegać opodatkowaniu na Słowacji. W tej sytuacji zgodnie z postanowieniami art. 24 ust. 1 umowy dochód ten objęty jest w Polsce zwolnieniem. Na podstawie art. 27 ust. 8 ustawy o PIT (t.j. Dz.U. z 2012 r. poz. 361 z późn. zm.) podatek należny od dochodów polskiego inwestora ustalany będzie z zastosowaniem metody wyłączenia z progresją. Oznacza to, że do dochodów podlegających opodatkowaniu uzyskiwanych na terytorium Polski dodać należy dochody z tytułu udziału w zyskach słowackiej KS. Uzyskana suma pozwoli określić właściwą stawkę, która następnie zostanie zastosowana jedynie do polskiej części zarobków. Same zaś dochody z tytułu udziału w zyskach słowackiej KS będą zwolnione z opodatkowania w Polsce.

Również w drugim wariancie, gdy polski inwestor jest komplementariuszem słowackiej KS, przychód (dochód) uzyskiwany przez niego z tytułu jego udziału w spółce podlegać będzie w Polsce w całości zwolnieniu z podatku. Przychody wypłacane takiemu komplementariuszowi będą traktowane na mocy przepisów prawa słowackiego jako jego udział w zyskach spółki, przez co są kwalifikowane jako zyski przedsiębiorstwa (business profits). Dochody te, zgodnie z artykułem 7 UPO, mogą być opodatkowane na Słowacji. Jednakowoż w przypadku, gdy komplementariusz otrzymuje w praktyce dywidendy płacone przez spółkę cypryjską, dochody te pod pewnymi warunkami nie podlegają daninie na Słowacji. Jeśli chodzi o Polskę, sytuacja jest analogiczna jak w poprzednim wariancie.

W obu opisanych przypadkach stosowania spółki słowackiej w optymalizacji podatkowej warto uzyskać pozytywną interpretację ministra finansów. Właściwa interpretacja oraz należyte ułożenie spraw KS gwarantują wypłacenie środków z cypryjskiej firmy praktycznie w sposób wolny od opodatkowania. Oczywiście diabeł tkwi w szczegółach. Zbytnie uproszczenie struktury i pośpieszna wypłata pieniędzy mogą spowodować, że transfery zostaną zakwalifikowane na Słowacji jako dochód podlegający tam opodatkowaniu. Przykładowo podzielenie się zyskiem przed terminem zakończenia roku finansowego - w formie zaliczki na poczet dywidedy uiszczanej przez spółkę na Cyprze - nie będzie uznane na Słowacji za dywidendę i nie będzie podlegać wyłączeniu z podastawy opodatkowania. Oznacza to, że należy zaczekać na ostateczną wypłatę ze spółki na Cyprze.

Drugim istotnym niebezpieczeństwem jest brak jakiejkolwiek działalności spółki słowackiej na terytorium samej Słowacji. W swojej interpretacji krajowych przepisów oraz UPO z Polską słowackie ministerstwo finansów odmówiło stosowania przepisów umowy w przypadku planowanej wypłaty dywidendy ze spółki cypryjskiej, jeśli celem powołania się na umowę jest jedynie chęć uzyskania korzyści podatkowych. Implementacja struktury powinna zakładać prowadzenie działalności operacyjnej na terytorium Słowacji. Dobrze byłoby, aby inwestycje w udziały spółek zagranicznuych były związane z działalności operacyjną KS.

O ścisłej współpracy słowackiego ministerstwa finansów oraz departamentu polityki podatkowej polskiego resortu świadczy zakres zmian, jakie wprowadza protokół podpisany 1 sierpnia 2013 r. w Bratysławie. Nowe zasady podwójnego opodatkowania rozszerzają zasadę kredytu podatkowego na dochody przedsiębiorstwa z prowadzonego w drugim państwie zakładu, z wolnych zawodów oraz wynagrodzenia dyrektorskie. Tak szerokiego katalogu dochodów, do których zastosowano zasadę kredytu podatkowego, nie wprowadzono w żadnej z ostatnio negocjowanych umów o unikaniu podwójnego opodatkowania. Metoda kredytu jest najskuteczniejszym orężem aparatu podatkowego w walce z praktykami optymalizacji obciążeń podatkowych przy użyciu zagranicznych struktur.

Zgodnie z treścią podpisanego protokołu do umowy między Polską a Słowacją, aby nowe zasady miały zastosowanie do dochodów uzyskanych od 1 stycznia 2014 r., procedura jego ratyfikacji i notyfikacji drogą dyplomatyczną powinna zakończyć się do końca września. Tak się nie stało. A to oznacza, że struktury wykorzystujące spółki na Słowacji będą miały zastosowanie jeszcze w przyszłym roku.

Przy stosowaniu spółki słowackiej w optymalizacji warto uzyskać pozytywną interpretację

dr Anna Maria Panasiuk

partner ITCI