Mniejszościowy udziałowiec spółki też może uniknąć zapłaty PIT

Wymiana udziałów jest dla wspólnika zwolniona z podatku, jeżeli po wniesieniu aportu również przez innych wspólników nowa spółka kapitałowa uzyska bezwzględną większość głosów w tej, której udziały zostały wniesione.

Orzekając w tej sprawie, Naczelny Sąd Administracyjny przypomniał, że muszą zostać spełnione także inne warunki. Po pierwsze, zapłata od nowej spółki w zamian za otrzymane udziały nie może przekroczyć 10 proc. ich wartości. Po drugie, podmioty biorące udział w transakcji muszą płacić podatek od całości swoich dochodów na terenie Unii Europejskiej lub Europejskiego Obszaru Gospodarczego.

Chodziło o mężczyznę, który był wspólnikiem polskiej spółki z o.o. - miał w niej 10 proc. udziałów. Postanowił wnieść je aportem do spółki cypryjskiej i w zamian objąć w niej udziały. To samo zamierzali zrobić pozostali wspólnicy polskiej spółki. W związku z tym spółka cypryjska uzyskałaby 100 proc. udziałów w spółce polskiej.

Mężczyzna chciał wiedzieć, czy w takiej sytuacji będzie uprawniony do zwolnienia przewidzianego w art. 24 ust. 8a ustawy o PIT. Zgodnie z nim nie jest przychodem wspólnika wartość udziałów w nowej spółce otrzymanych w zamian za udziały w dotychczasowej spółce, jeśli nowa firma uzyska w starej bezwzględną większość głosów.

Wprawdzie mężczyzna miał wnieść do spółki cypryjskiej tylko 10 proc. udziałów, ale sądził, że należy je zsumować z udziałami wniesionymi przez innych wspólników. W rezultacie dałoby to bezwzględną większość głosów w spółce, której udziały miały być wniesione.

Innego zdania był dyrektor warszawskiej izby skarbowej. Uznał, że liczy się udział wnoszony przez pojedynczego wspólnika. A skoro nie daje on bezwzględnej większości, to podatek się należy.

Tak samo orzekł Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie. Zgodził się z izbą, że spełnienie przesłanek wynikających z art. 24 ust. 8a ustawy o PIT należy rozpatrywać odrębnie w odniesieniu do każdego wspólnika.

Innego zdania był Naczelny Sąd Administracyjny. Uznał, że przepis należy interpretować inaczej. Mniejszościowy udziałowiec, który wprawdzie sam nie ma takiej liczby udziałów, która gwarantowałaby spółce bezwzględną większość głosów, może skorzystać ze zwolnienia, jeśli wraz z nim wkład wnoszą także inni wspólnicy. Warunkiem jest, aby spółka obejmująca udziały uzyskała większość głosów - stwierdził NSA.

Sąd dodał, że orzecznictwo sądów w tej sprawie zaczyna się kształtować korzystnie dla podatników. Potwierdzają to wyroki innych wojewódzkich sądów administracyjnych, a także orzeczenie NSA z 6 lutego 2014 r. (sygn. akt II FSK 69/13).

Naczelny Sąd Administracyjny przypomniał, że art. 24 ust. 8a stanowi implementację X dyrektywy w sprawie transgranicznego łączenia się spółek kapitałowych (Dz. Urz. WE L 05.310.1) ułatwiającej konsolidację spółek na obszarze UE i EOG.

10 proc. wartości nominalnej otrzymywanych udziałów może wynosić gotówkowa dopłata dla wspólnika na podstawie art. 24 ust. 8a ustawy o PIT

Patrycja Dudek

patrycja.dudek@infor.pl

ORZECZNICTWO

Wyrok NSA z 16 października 2014 r., sygn. akt II FSK 2330/12.