Opodatkowanie opłat licencyjnych w nowej umowie ze Szwajcarią

W ubiegłym roku prezydent podpisał ustawę o ratyfikacji protokołu zmieniającego umowę w sprawie unikania podwójnego opodatkowania między Polską a Szwajcarią, ale zmienione przepisy dotyczące opodatkowania opłat licencyjnych zaczną obowiązywać od 1 lipca 2013 r.

Data nie jest przypadkowa, gdyż tego samego dnia upłynie okres przejściowy, w którym Polska może stosować podatek u źródła od opłat licencyjnych wypłacanych między spółkami powiązanymi. Możliwość pobierania podatku u źródła stanowi odstępstwo od zasad przewidzianych w dyrektywie 2003/49/WE w sprawie wspólnego systemu opodatkowania odsetek oraz należności licencyjnych między spółkami różnych państw członkowskich.

Jedną z przyczyn zmiany umowy ze Szwajcarią była chęć jej dostosowania do przepisów tej dyrektywy. Co do zasady opłaty licencyjne będą opodatkowane podatkiem u źródła w wysokości 5 proc., z tym że opłaty należne spółce powiązanej będą zwolnione z opodatkowania. Spółki są powiązane, gdy jedna z nich ma co najmniej 25-proc. bezpośredni udział w kapitale zakładowym drugiej lub gdy spółka trzecia ma co najmniej 25-proc. udziałów w każdej ze spółek, między którymi następuje przepływ opłat licencyjnych.

Dyrektywa zezwala na wprowadzenie dodatkowego kryterium zwolnienia opłat licencyjnych z podatku źródłowego, jakim jest dwuletni okres nieprzerwanego posiadania 25-proc. udziału kapitałowego. Protokół nie zawiera tego kryterium, w przeciwieństwie do polskiej ustawy o CIT, co czyni przepisy ustawowe mniej korzystnymi niż przepisy umowy.

Definicja opłat licencyjnych i w dyrektywie, i w protokole obejmuje opłaty za prawa autorskie oraz prawa z nimi zrównane, jak patenty, znaki towarowe, know-how itd. Różnica, przynajmniej w polskiej wersji językowej, polega na tym, że według dyrektywy chodzi o opłaty za wykorzystanie praw, podczas gdy protokół dotyczy opłat nie za wykorzystanie, lecz za ich użytkowanie, co nie jest bez znaczenia. Ale jest również głębsza różnica odnośnie do przedmiotowego zakresu opodatkowania opłat za użytkowanie czy też wykorzystywanie praw autorskich. Z dyrektywy wynika, że przez pojęcie należności licencyjne rozumie się wszelkie wynagrodzenia za wykorzystanie praw autorskich w zakresie prac literackich, artystycznych lub naukowych, łącznie z filmami do kin i oprogramowaniem. Wnioskując a contrario należy przyjąć, że opłaty za korzystanie z innych prac nie są należnościami licencyjnymi. Katalog opłat, rozumianych jako należności licencyjne, jest zamknięty. Natomiast według protokołu do umowy ze Szwajcarią określenie "należności licencyjne" dotyczy opłat związanych z użytkowaniem każdego prawa autorskiego, w tym prawa do dzieła literackiego, artystycznego lub naukowego, włącznie z filmami do kin. Jak widać, dzieła literackie, artystyczne, naukowe oraz film wymieniono tylko przykładowo. Katalog opłat, rozumianych jako licencyjne, jest otwarty - przynajmniej w odniesieniu do praw autorskich sensu stricte. W definicji z protokołu nie wymieniono oprogramowania. W zasadzie, skoro należności licencyjne obejmują opłaty za użytkowanie wszelkich prawa autorskich, jest oczywiste, że obejmują opłaty za użytkowanie oprogramowania. Jest to rozumowanie zawodne, ale właśnie tym rozumowaniem kierowali się negocjatorzy zmiany do umowy ze Szwajcarią.

@RY1@i02/2011/186/i02.2011.186.086.002a.001.jpg@RY2@

Marek Bytof, partner w spółce doradztwa podatkowego Taxways

Marek Bytof

partner w spółce doradztwa podatkowego Taxways