Czy utworzenie konsorcjum wykonawców będzie obligatoryjne

radca prawny, starszy prawnik w Kancelarii Lovells

@RY1@i02/2010/018/i02.2010.018.092.0006.001.jpg@RY2@

Agnieszka Ferek, radca prawny, starszy prawnik w Kancelarii Lovells

Wśród wielu zmian wprowadzonych obiema nowelizacjami prawa zamówień publicznych na szczególną uwagę zasługuje dodany do art. 26 p.z.p. ustęp 2b). Zgodnie z nim wykonawca może polegać na wiedzy i doświadczeniu, potencjale technicznym, osobach zdolnych do wykonania zamówienia lub zdolnościach finansowych innych podmiotów, niezależnie od charakteru prawnego łączących go z nimi stosunków. Wykonawca w takiej sytuacji zobowiązany jest udowodnić zamawiającemu, iż będzie dysponował zasobami niezbędnymi do realizacji zamówienia, w szczególności przedstawiając w tym celu pisemne zobowiązanie tych podmiotów do oddania mu do dyspozycji niezbędnych zasobów na okres korzystania z nich przy wykonaniu zamówienia. Zmiana ta ma istotne znaczenie praktyczne. Dotychczas p.z.p. nie zezwalało na skorzystanie z doświadczenia osób trzecich. Stąd gdy wykonawca nie był w stanie wykazać się wymaganymi przez zamawiającego referencjami, jedynym wyjściem było utworzenie konsorcjum. W takiej sytuacji wszyscy członkowie konsorcjum odpowiadali solidarnie wobec zamawiającego. Nowelizacja p.z.p. umożliwiła współpracę kilku podmiotów niezależnie od łączących je stosunków, tj. bez konieczności zawierania umowy konsorcjum. Należy zwrócić uwagę na szczególnie ważny charakter tej zmiany dla projektów realizowanych w formule partnerstwa publiczno-prywatnego. Regulacje p.z.p. znajdują zastosowanie do takich projektów, jeśli większa część wynagrodzenia partnera prywatnego pochodzi od zamawiającego. Z uwagi na szczególny charakter przedsięwzięć w modelu PPP, a przede wszystkim z uwagi na fakt, że są one realizowane przez kilkadziesiąt lat, przyjętą na świecie zasadą jest powoływanie spółek projektowych, które zawierają umowę z zamawiającym jako partnerzy prywatni. W Polsce do czasu wejścia w życie ww. przepisu udział spółek projektowych w przetargach był niemożliwy. Nie miały one bowiem żadnego doświadczenia ani referencji, których z reguły żądają zamawiający. Nie mogły też skorzystać z doświadczenia powołujących je podmiotów. Z kolei dla tych ostatnich niekorzystne jest angażowanie się w wieloletnie przedsięwzięcia. Często także świadczenie usług operatorskich, co jest konieczne w projektach PPP, nie wchodzi w zakres ich działalności. Dlatego też powszechną praktyką jest powoływanie odrębnych spółek, które odpowiedzialne są za realizację konkretnego projektu. Nowelizacja umożliwiła współpracę w projektach PPP kilku podmiotom bez konieczności tworzenia konsorcjum. Wykonawca uprawniony będzie do wykazania doświadczenia, przedstawiając jedynie oświadczenia podmiotów, z którymi będzie współpracować przy wykonywaniu zamówienia. W rezultacie wobec zamawiającego odpowiadać będzie tylko jeden podmiot. Pozostali przekażą mu odpowiedni potencjał, zgodnie ze złożonymi wcześniej oświadczeniami. Zmiana umożliwi wreszcie występowanie w projektach PPP poprzez spółki projektowe, którym spółka matka przekaże m.in. wymagane referencje. W odniesieniu do projektów PPP wskazane jest wprowadzenie zmian idących jeszcze dalej, które umożliwiłyby spółkom projektowym, kontrolowanym w 100 proc. przez wykonawcę, którego ofertę uznano za najkorzystniejszą, wejście w jego miejsce i zawarcie umowy o PPP z zamawiającym. W takiej sytuacji wykonawcy, których oferty nie zostały wybrane, nie ponosiliby zbędnych kosztów związanych z powołaniem spółek celowych.

MB