Ostrożny akwizytor podpisuje pisemne porozumienie

Umowa akwizycyjna, będąc umową nienazwaną, charakteryzuje się znacznie większą swobodą stron w sposobie normowania ich wzajemnych praw i obowiązków. W warunkach dużej konkurencji oraz zmienności warunków sprzedaży może być zatem bardziej atrakcyjna od zawierającej wiele bezwzględnie obowiązujących klauzul agencji.

Jaki zamysł

Kontrakt akwizycyjny jest przykładem umowy o świadczenie usług, która nie została uregulowana w kodeksie cywilnym bądź innych ustawach. Stosuje się zatem do niej ogólne przepisy o zobowiązaniach umownych, a także odpowiednio te dotyczące zlecenia, z możliwością modyfikowania ich przez same strony.

Umowa wzorowana jest na umowie agencyjnej, jednakże jest od niej mniej sformalizowana i pozostawia większą swobodę zainteresowanym. Jej celem jest pozyskiwanie klientów dla zleceniodawcy, czy to na świadczone przez niego usługi (akwizycja), czy to na produkowane przez niego towary (dystrybucja).

Istotne szczegóły

Konstrukcja umowy akwizycyjnej powinna określać precyzyjnie zakres praw i obowiązków akwizytora w zakresie sposobów pozyskiwania klientów, a także związane z tym obowiązki zleceniodawcy co do dostarczania informacji lub materiałów reklamowych, cenników, próbek itp. Należy przy tym pamiętać, że umowa ta nie stanowi odmiany umowy agencyjnej. Dlatego akwizytor nie ma uprawnień do składania oświadczeń woli w imieniu i na rzecz zleceniodawcy, chyba że elementy te zostaną zawarte w odrębnym udzielonym mu pełnomocnictwie.

W umowie trzeba szczegółowo określić sposób wynagradzania akwizytora (czy będzie to system prowizyjny, czy też stałe wynagrodzenie, bądź też wynagrodzenie mieszane - stała podstawa oraz dodatkowa prowizja). Niezbędne jest także określenie czasu, na jaki umowa zostaje zawarta, jak również wprowadzenie okresów wypowiedzenia. Brak jest bowiem podstawy do stosowania przepisów o umowie agencyjnej, które ustanawiają szczegółowe zasady wypowiadania.

Z uwagi na to, że częstokroć akwizytor wchodzi w posiadanie informacji poufnych bądź wręcz tajemnic handlowych zleceniodawcy, przydatne będzie zadbanie o klauzulę dotyczącą poufności oraz zakazu konkurencji, względnie kar umownych za ich naruszenie. Podobnie jak w przypadku okresów wypowiedzenia nie znajdują tutaj zastosowania przepisy umowy agencyjnej o zakazach konkurencji oraz świadczeniach wyrównawczych.

Forma nawet ustna

Ponieważ brak jest jakichkolwiek wymagań co do formy kontraktu akwizycyjnego, do wykonywania usług może dojść nawet na podstawie ustnego porozumienia. Należy wszakże pamiętać o tym, że przy skomplikowanych transakcjach ich bezpieczeństwo zapewni jedynie zachowanie formy pisemnej. Ponadto przy umowach zawieranych z akwizytorami, którzy nie są przedsiębiorcami, taki brak skutkować będzie ograniczeniami dowodowymi przy ewentualnym procesie. Zawarcie umowy ustnej będzie wówczas wykluczać możliwość powoływania dowodów z zeznań świadków lub przesłuchania stron na ten fakt, chyba że obie strony wyrażą na to zgodę, jeżeli żąda tego konsument w sporze z przedsiębiorcą albo jeżeli fakt dokonania czynności prawnej będzie uprawdopodobniony za pomocą pisma (art. 74 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny, Dz.U. z 1964 r. nr 16, poz. 93 z późn. zm.).

Opodatkowanie

Względem umowy akwizycyjnej nie została przewidziana żadna szczególna forma opodatkowania, stosowane są zatem ogólne reguły prawa podatkowego. Dlatego akwizytor będący przedsiębiorcą rozlicza przychód z umowy na zasadach przyjętych w jego działalności gospodarczej (podatek liniowy albo skala podatkowa). Jeśli zaś akwizytorem jest osoba nieprowadząca takiej działalności, to stosować powinna opodatkowanie skalą podatkową, przysługiwać jej jednakże będzie możliwość skorzystania ze zryczałtowanej stawki kosztów uzyskania przychodu w wysokości 20 proc. (zob. art. 22 ust. 9 pkt 4 w zw. z art. 13 pkt 8 ustawy z 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, t.j. Dz.U. z 2012 r. poz. 361; dalej: ustawa o PIT).

W podatku od towarów i usług akwizytor będący podatnikiem VAT zobowiązany jest do wystawienia faktury, co do zasady, w terminie 7 dni od dnia wykonania usługi. Możliwe jest również rozliczanie tego typu usług okresowo, po upływie uzgodnionych w umowie interwałów czasowych, nie rzadziej jednak niż raz w roku (zob. art. 14 ust. 1e ustawy o PIT). Należy także wspomnieć, że przedsiębiorca, którego obrót w danym roku nie przekracza kwoty 150 000 zł, może skorzystać ze zwolnienia przedmiotowego w VAT, a zatem nie będzie on wystawiał faktur oraz doliczał do kwoty zapłaty swojej usługi podatku (art. 113 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług; t.j. Dz.U. z 2011 r. nr 177, poz. 1054).

Podsumowanie

Umowa akwizycji stanowi zdecydowanie mniej sformalizowany odpowiednik umowy agencyjnej korzystający z zasady swobody umów. Rola akwizytora ogranicza się, w przeciwieństwie do roli agenta, do zdobywania klientów dla zleceniodawcy, jednak bez możliwości składania oświadczeń woli w imieniu zleceniodawcy.

Umowa ta nie została uregulowana w kodeksie cywilnym, dlatego strony mają znaczne możliwości samodzielnego kształtowana wzajemnych praw i obowiązków. Dzięki temu nie są związane bezwzględnie obowiązującymi przepisami prawa normującymi umowę agencyjną, takimi jak chociażby te dotyczące okresów wypowiedzenia czy świadczeń otrzymywanych przez agenta po rozwiązaniu umowy.

Wzór

zawarta w Gdańsku w dniu .............. 2013 roku pomiędzy:

............................... prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą ............ z siedzibą w .......................... przy ulicy ...................................., wpisanym do ewidencji działalności gospodarczej ....................................., REGON ..................., NIP .................., zwanym dalej Dającym Zlecenie,

a

................................ prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą ................. z siedzibą w ......................... przy ulicy ...................................., wpisanym do ewidencji działalności gospodarczej ......................................, REGON ..................., NIP .................., zwanym dalej Akwizytorem,

o następującej treści:

1. Przedmiotem niniejszej umowy jest przekazywanie przez Akwizytora na rzecz Dającego Zlecenie potencjalnych klientów w zakresie zgodnym z ofertą Dającego Zlecenie. Przez przekazywanie rozumie się również pozyskiwanie potencjalnych klientów spośród osób będących klientami Akwizytora.

2. Akwizytor nie jest uprawniony do:

(a) składania oświadczeń woli w imieniu i na rzecz Dającego Zlecenie,

(b) przekazywania potencjalnym klientom jakichkolwiek wiążących informacji o ofercie oraz usługach świadczonych przez Dającego Zlecenie,

(c) przyjmowania jakichkolwiek oświadczeń woli lub świadczeń od klientów lub potencjalnych klientów Dającego Zlecenie,

3. Akwizytor oświadcza, że nie wykonuje czynności agencyjnych na rzecz Dającego Zlecenie.

Poniższe pojęcia należy rozumieć w następujący sposób:

(a) czynności agencyjne - czynności polegające na stałym pośredniczeniu, za wynagrodzeniem, przy zawieraniu z klientami umów na rzecz Dającego Zlecenie albo do zawierania ich w imieniu Dającego Zlecenie.

(b) klient - osoba, która uprzednio zawarła umowę z Dającym Zlecenie albo za jego pośrednictwem,

(c) potencjalny klient - osoba zainteresowana zawarciem umowy z Dającym Zlecenie albo za jego pośrednictwem,

1. Do zakresu obowiązków Akwizytora należy:

(a) pozyskiwanie potencjalnych klientów Dającemu Zlecenie,

(b) informowanie potencjalnych klientów o ofercie Dającego Zlecenie,

(c) poinformowanie potencjalnych klientów, że nie jest on uprawniony do zawarcia umowy w imieniu i na rzecz Dającego Zlecenie,

(d) przekazywanie Dającemu Zlecenie otrzymanych uwag od klientów lub potencjalnych klientów dotyczących Dającego Zlecenie bądź świadczonych przez niego usług.

2. Akwizytor zobowiązany jest do zachowania należytej staranności podczas wykonywania powierzonych mu zadań.

3. Akwizytor zobowiązuje się do zachowania w tajemnicy wszelkich informacji, w których posiadanie wszedł w czasie obowiązywania niniejszej umowy, a których ujawnienie mogłoby narazić Dającego Zlecenie na szkody, w szczególności danych dotyczących sprzedaży i klientów Dającego Zlecenie.

Dający Zlecenie zobowiązuje się przekazywać Akwizytorowi:

(a) wszelkie informacje oraz dokumenty niezbędne do prawidłowego wykonania niniejszej umowy,

(b) informacje o ziszczeniu się wszystkich warunków do wypłaty prowizji nie później niż w ciągu 5 dni roboczych od ziszczenia się ostatniego z nich.

1. W kontaktach z potencjalnymi klientami oraz przy prezentowaniu oferty Akwizytor uprawniony jest przez Dającego Zlecenie do posługiwania się nazwą i znakami towarowymi Dającego Zlecenie. Akwizytor nie jest jednakże uprawniony do umieszczania ich na wizytówkach, papierze firmowych oraz własnych materiałach informacyjnych.

2. Akwizytor przy wykonywaniu niniejszej umowy może korzystać z pomocy osób trzecich tylko za zgodą Dającego Zlecenie. Akwizytor za działanie tych osób odpowiada wobec Dającego Zlecenie jak za własne.

1. Akwizytorowi przysługuje wynagrodzenie w formie prowizji w zależności od liczby i wartości zrealizowanych przez Dającego Zlecenie umów, z zastrzeżeniem ust. 2. Wysokość prowizji została określona w Załączniku nr 1 do niniejszej umowy.

2. Prowizja, o której mowa w ust. 1, należy się Akwizytorowi po zawarciu przez potencjalnego klienta umowy z Dającym Zlecenie.

3. Wynagrodzenie wypłacane jest Akwizytorowi przez Dającego Zlecenie w terminie 7 dni od doręczenia Dającemu Zlecenie faktury VAT, przelewem na rachunek bankowy Akwizytora wskazany na fakturze VAT.

4. Akwizytorowi nie przysługuje zwrot wydatków poniesionych przez niego w związku z wykonaniem niniejszej umowy.

1. Niniejsza umowa została zawarta na czas nieoznaczony.

2. Umowa może zostać wypowiedziana przez każdą stronę z zachowaniem przewidzianego terminu wypowiedzenia, który wynosi jeden miesiąc.

3. Umowa może zostać wypowiedziana przez każdą ze stron w trybie natychmiastowym w przypadku niewykonania obowiązków przez drugą stronę umowy w całości lub w znacznej części, a także w przypadku zaistnienia nadzwyczajnych okoliczności.

4. Akwizytor może wypowiedzieć umowę w trybie natychmiastowym, w szczególności w przypadku braku wypłaty należnego mu wynagrodzenia lub prowizji przez okres dłuższy niż miesiąc.

5. Dający Zlecenie może wypowiedzieć umowę w trybie natychmiastowym, również w przypadku:

(a) naruszenia przez Akwizytora obowiązku poufności,

(b) działania przez Akwizytora na szkodę Dającego Zlecenie.

1. Po rozwiązaniu umowy Akwizytor obowiązany jest rozliczyć się w ciągu 7 dni z otrzymanych od Dającego Zlecenie materiałów.

3. Akwizytor zobowiązany jest zachować w tajemnicy przez okres roku od rozwiązania umowy dane dotyczące usług, klientów oraz inne dane dotyczące Dającego Zlecenie, a które Akwizytor uzyskał w czasie i w związku z wykonaniem niniejszej umowy.

1. Za naruszenie przez Akwizytora obowiązków, o których mowa w par. 8 ust. 2, Dającemu Zlecenie przysługuje kara umowna w wysokości ............ .

3. W przypadku gdy szkoda przenosi wysokość kary umownej, o których mowa w ust. 1, Dający Zlecenie uprawniony jest do dochodzenia odszkodowania ponad wysokość kary umownej.

4. Akwizytor zgadza się na potrącanie naliczanych kar umownych z należności wynikającej z faktury za dany miesiąc i miesiące następne.

5. Zapłata kar umownych nie zwalnia Akwizytora z obowiązku realizacji umowy.

1. Zmiana niniejszej umowy wymaga formy pisemnej pod rygorem nieważności.

2. W sprawach nieuregulowanych zastosowanie znajdują przepisy Kodeksu cywilnego o umowie świadczenia usług.

3. Sądem właściwym do rozstrzygania sporów jest sąd powszechny właściwy ze względu na siedzibę Dającego Zlecenie.

4. Umowa została sporządzona w dwóch egzemplarzach - po jednym dla każdej ze stron.

5. Integralną część niniejszej umowy stanowi załącznik nr 1.

................................... ...................................

Dający Zlecenie Akwizytor

@RY1@i02/2013/214/i02.2013.214.215000700.802.jpg@RY2@

Michał Koralewski radca prawny, wspólnik zarządzający, Kancelaria Radców Prawnych Legitus s.c.

Michał Koralewski

radca prawny, wspólnik zarządzający, Kancelaria Radców Prawnych Legitus s.c.