Czy podmiot powstały z połączenia spółek kapitałowych rozliczy straty

Połączenie spółek kapitałowych może nastąpić poprzez tzw. połączenie przez przejęcie (per incorporationem), jak też poprzez łączenie się przez zawiązanie nowej spółki. Jak stanowi art. 492 par. 1 kodeksu spółek handlowych (dalej k.s.h.), połączenie może być dokonane:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie), 2) przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki).

W wyniku połączenia następuje rozwiązanie spółki przejmowanej, spółek łączących się, bez postępowania likwidacyjnego, w dniu wykreślenia z rejestru (art. 493 k.s.h.).

Zgodnie z art. 93 par. 1 pkt 1 Ordynacji podatkowej osoba prawna powstała w wyniku łączenia się osób prawnych wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się osób i spółek. Przepis ten stosuje się odpowiednio do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie innej osoby prawnej.

W związku z tym należy zwrócić uwagę na regulację art. 7 ust. 3 pkt 4 ustawy o CIT, który wskazuje, że przy ustalaniu dochodu stanowiącego podstawę opodatkowania nie uwzględnia się strat przedsiębiorców przekształcanych, łączonych, przejmowanych lub dzielonych - w razie przekształcenia formy prawnej, łączenia lub podziału przedsiębiorców, z wyjątkiem przekształcenia spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową. Podobne uregulowanie dotyczące nieuwzględniania strat spółek łączonych, przejmowanych odnosi się także do zasad ustalania straty podatkowej.

Jak z tego wynika, nowa spółka zawiązana poprzez połączenie innych spółek nie może od swojego dochodu odliczać strat wykazanych przez spółki łączone. Powyższy zakaz dotyczy też spółki przejmującej, która nie może od swojego dochodu odliczyć strat wykazanych przez spółki przejmowane.

Przepisy ustawy o CIT nie zawierają natomiast przeciwwskazań dotyczących uwzględniania przez spółkę przejmującą przy połączeniu przez przejęcie, w jej rozliczeniu podatku dochodowego, wcześniej wykazanej przez tę spółkę straty podatkowej. W efekcie nie istnieją ograniczenia zakazujące spółce przejmującej odliczyć stratę, wykazaną przez nią w latach poprzednich, i takie też stanowisko prezentowane jest w doktrynie prawa podatkowego. Podobne stanowisko prezentują organy podatkowe, m.in. Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu w interpretacji z 20 kwietnia 2010 r. (nr ILPB3/423-109/10-2/ŁM) wskazał, że: "Z brzmienia przepisów nie wynika zakaz rozliczania przez spółkę przejmującą po połączeniu spółek, strat poniesionych w latach poprzednich (tj. poprzedzających rok połączenia) przez nią samą. Zachowuje ona bowiem swój byt prawny po połączeniu. Reasumując, wnioskodawca będzie miał prawo do podatkowego rozliczenia osiągniętych przez siebie strat w oparciu o zasady przewidziane w art. 7 ust. 5 ustawy o CIT".

@RY1@i02/2012/224/i02.2012.224.07100080h.802.jpg@RY2@

Lech Janicki, ekspert ECDDP Sp. z o.o.

Lech Janicki

ekspert ECDDP Sp. z o.o.

Podstawa prawna

Ustawa z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2011 r. nr 74, poz. 397 z późn. zm.). Ustawa z 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t.j. Dz.U. z 2012 r., poz. 749 z późn. zm.). Ustawa z 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2000 r. nr 94, poz. 1037 z późn. zm.).