Kiedy spółka zależna albo spółka dominująca będzie uznana za zakład

@RY1@i02/2011/051/i02.2011.051.183.004d.001.jpg@RY2@

Dr Janusz Fiszer, partner w kancelarii prawnej White & Case, docent UW

Postanowienia art. 5 MK OECD definiują to pojęcie, podając przykładowe formy tworzące zakład. Jednocześnie jednak przepisy art. 5 ust. 4 - 7 MK OECD określają sytuacje, w których - pomimo istnienia stałej placówki, wykonywania określonych działań przez zależnego przedstawiciela lub powiązań o charakterze zależności lub dominacji pomiędzy spółkami - zakład nie powstaje.

Na szczególną uwagę zasługuje w tym kontekście treść art. 5 ust. 7 MK OECD, zgodnie z którym to, że spółka mająca siedzibę w jednym z państw stron umowy kontroluje lub jest kontrolowana przez spółkę, która ma siedzibę w drugim państwie stronie umowy albo która prowadzi działalność w tym drugim państwie (przez posiadany tam zakład albo w inny sposób), nie wystarcza, aby którąkolwiek z tych spółek uważać za zakład drugiej spółki. Tym samym więc wyłącznie powiązanie kapitałowe (nawet w sytuacji, gdzie 100 proc. kapitału zakładowego jednej ze spółek jest własnością drugiej spółki) samo w sobie nie stanowi o istnieniu zakładu. Oficjalny komentarz OECD art. 5 ust. 7 MK OECD wskazuje, że jest to prosta konsekwencja tego, że obie spółki stanowią odrębne jednostki - osoby prawne.

Jednak spółka zależna może niekiedy stać się zakładem spółki dominującej - albo odwrotnie - w sytuacji, gdy poza relacjami kapitałowymi wystąpią inne okoliczności, np. dzialanie przez jedną ze spółek jako pełnomocnika drugiej spółki i zawieranie w jej imieniu umów albo udostępnienie własnych pomieszczeń na potrzeby działalności drugiej spółki.

not. em