Parametry oferowanego tramwaju mogą zostać utajnione

Nawet parametry, które będą podlegać ocenie podczas wyboru oferty mogą stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa. Liczy się to, czy nie były wcześniej ujawnione, czy wykonawca zadbał o zachowanie ich poufności i czy stanowią wartość gospodarczą.

W przetargu na dostawę tramwajów niskopodłogowych dwóch producentów zastrzegło jako tajemnicę przedsiębiorstwa znaczną część parametrów oferowanych przez siebie pojazdów. Konkurencyjna firma wniosła odwołanie, przekonując, że producenci na swoich stronach internetowych podają podstawową specyfikację techniczną oferowanych przez nich tramwajów, która częściowo pokrywa się z zastrzeżonymi w ofertach parametrami. Twierdziła, że nie powinny one stanowić tajemnicy przedsiębiorstwa, gdyż nie posiadają wartości gospodarczej, technicznej czy technologicznej, a ich ujawnienie nie może prowadzić do jakichkolwiek negatywnych skutków gospodarczych. Chodziło m.in. o dane dotyczące wymiarów, masy czy układu jezdnego, silnika i klimatyzacji. Dodatkowo odwołująca się firma wskazywała, że część tych informacji będzie podlegać ocenie w ramach kryterium: parametry techniczne, więc tym bardziej nie powinna być utajniona (np. szerokość przejścia w przedziale pasażerskim, poziom głośności).

KIO nie zgodziła się z argumentacją odwołującej się firmy. Zwróciła uwagę, że zgodnie z definicją tajemnicy przedsiębiorstwa z art. 11 ust. 4 ustawy z 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (t.j. Dz.U. z 2003 r. nr 153, poz. 1503) jest nią informacja, która spełnia łącznie trzy warunki:

- jest informacją techniczną, technologiczną, organizacyjną lub inną posiadającą wartość gospodarczą,

- nie została ujawniona do wiadomości publicznej,

- podjęto wobec niej niezbędne działania w celu zachowania jej poufności.

Zdaniem składu orzekającego wszystkie te przesłanki zostały spełnione. Izba nie podzieliła stanowiska odwołującego, że informacje te nie posiadają wartości gospodarczej, technicznej czy technologicznej, a ich ujawnienie nie może prowadzić do jakichkolwiek negatywnych skutków gospodarczych dla wykonawców. W szczególności Izba zauważyła, że pomimo wskazania przez zamawiającego w specyfikacji wymagań minimalnych, w ofercie należało podać konkretne rzeczywiste parametry charakteryzujące oferowany pojazd. Są to parametry, które niosą ze sobą zarówno informację techniczną, jak i technologiczną - uzasadniła wyrok przewodnicząca składu orzekającego Jolanta Markowska.

Zwróciła ona uwagę, że pomimo udostępniania informacji na temat eksploatowanych już pojazdów, parametry zawarte w ofercie dotyczą prototypów dedykowanych specjalnie temu konkretnemu zamówieniu. Powzięcie tych informacji przez firmy konkurencyjne może być wykorzystane w celu osłabienia pozycji rynkowej danego przedsiębiorcy - zauważyła przewodnicząca. Ponadto przepisy prawa zamówień publicznych nie wyłączają możliwości zastrzeżenia przez wykonawców, jako tajemnicy przedsiębiorstwa, informacji, które podlegają ocenie w ramach kryteriów oceny ofert w danym postępowaniu. Zatem fakt, że określone informacje techniczne są oceniane w ramach kryteriów oceny ofert, nie może mieć decydującego znaczenia dla uznania danej informacji za tajemnicę przedsiębiorstwa. Niewątpliwie dane techniczne mają znaczenie dla kontroli zgodności (lub nie) przedmiotu oferty wykonawców z wymaganiami specyfikacji oraz kontroli prawidłowości dokonanej oceny ofert pod względem ustalonych kryteriów oceny ofert. W przypadku jednak, gdy informacje te podlegają ochronie jako tajemnica przedsiębiorstwa, dostęp wykonawców do tych informacji musi być ograniczony. Zauważyć należy, że dokonanie prawidłowej oceny ofert zawsze spoczywa na zamawiającym, który ponosi pełną odpowiedzialność w tym zakresie - dodała przewodnicząca składu orzekającego.

z 5 stycznia 2012 r.; sygn. akt: KIO 2741/11