Poufność jawnych informacji nie podlega zastrzeżeniu

Podawane w ofercie informacje na temat tego, kto będzie uczestniczył w realizacji zamówienia, nie mogą zostać zastrzeżone jako tajemnica przedsiębiorstwa. Chociaż firma ma prawo ukrywać, z kim prowadzi negocjacje, to w momencie składania oferty informacje te przestają być poufne. Jeśli bowiem wygra przetarg, i tak każdy będzie miał do nich dostęp.

Przetarg dotyczył budowy specjalistycznej instalacji spalania odpadów komunalnych. W większości złożonych ofert firmy zastrzegły poufność wielu informacji, uznając je za tajemnicę przedsiębiorstwa. Chodziło m.in. o wykaz zrealizowanych wcześniej zleceń i informacje na temat specjalistów, którzy będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia. Dodatkowo firmy utajniły znaczne części swoich ofert odnoszące się wprost do wymagań zawartych w specyfikacji. Przedsiębiorcy tłumaczyli, że zawierane wcześniej kontrakty stanowią ich tajemnicę handlową. Co do wykazu specjalistów zwracali uwagę, że na rynku, zwłaszcza w tak szczególnej branży, jest ich niewielu i ujawnienie informacji, z kim prowadzą negocjacje, może powodować podkupywanie ich przez konkurencję. Dane dotyczące proponowanych technologii stanowią zaś ich know-how, który ma wymierną wartość finansową i ich ujawnienie może prowadzić do uszczerbku finansowego.

Zamawiający zaakceptował te zastrzeżenia. Od tej decyzji odwołała się jedna z firm. Krajowa Izba Odwoławcza przyznała jej rację i nakazała odtajnić informacje zawarte w ofertach.

Skład orzekający uznał, że każdy z zarzutów podniesionych w odwołaniu zasługuje na uwzględnienie. Jego zdaniem żadna z informacji utajnionych przez przedsiębiorców składających ofertę nie mogła być uznana za tajemnicę przedsiębiorstwa.

Izba zgodziła się, że podawanie informacji na temat specjalistów, zwłaszcza wąskiej branży, może w skrajnym przypadku prowadzić do próby ich wrogiego przejęcia przez konkurencję. Jednak mimo to zastrzeżenie poufności tych informacji było niezasadne. A to dlatego, że z chwilą złożenia oferty w publicznym przetargu wykaz osób mających realizować zamówienie traci przywilej ochrony.

Dlaczego tak się dzieje? Izba odwołała się tu do wcześniejszego orzecznictwa, z którym w pełni się zgodziła. Zgodnie z nim wykaz osób mających uczestniczyć w realizacji zamówienia nie spełnia przesłanek do uznania go za tajemnicę przedsiębiorstwa chociażby z tego względu, że mieści się w katalogu dokumentów, których zamawiający może żądać na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu. Ustawowe prawo żądania tego rodzaju informacji, zdaniem KIO, wyklucza co do zasady możliwość wyłączenia ich jawności w całości.

Tych samych argumentów skład orzekający użył co do wykazu wykonanych wcześniej prac. Przedsiębiorcy, którzy je utajnili, tłumaczyli, że zarówno nazwy ich kontrahentów, jak i przedmiot wykonywanych na ich rzecz prac czy też cena, którą płacili, podlegają ochronie. Nie przekonało to jednak KIO, która analogicznie jak przy wykazie osób mających realizować zamówienie uznała, że informacje te z chwilą złożenia oferty przestają być tajemnicą przedsiębiorstwa. Ustawowe prawo żądania tego rodzaju informacji przez zamawiającego wyklucza bowiem możliwość zastrzeżenia ich poufności.

Skład orzekający zgodził się również z podmiotem wnoszącym odwołanie, że zastrzeżenie informacji na temat sposobu wykonania zamówienia było bezprawne, przynajmniej w znacznej części. Tylko bowiem indywidualnie dobrane rozwiązania, które stanowią know-how danego przedsiębiorcy, mogą zostać utajnione. Zastrzeżenie zaś wszystkich informacji uniemożliwia konkurencyjnym firmom sprawdzenie, czy odpowiadają one wymaganiom postawionym w specyfikacji i czy zaproponowane parametry powinny być tak, a nie inaczej ocenione. Zamawiający powinien więc sprawdzić, czy kwestionowane dane rzeczywiście stanowią indywidualne i nieujawnione wcześniej rozwiązania.

Oprac. Sławomir Wikariak

z 4 czerwca 2012 r., sygn. akt KIO 1016/12.