Dotychczasowy podwykonawca może zostać pracownikiem wykonawcy zamówienia publicznego

Taka zmiana po upływie terminu składania ofert jest dopuszczalna i nie narusza zasady równego traktowania wykonawców oraz uczciwej konkurencji.

Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego jest sformalizowane. Przejawia się to między innymi koniecznością składania przez wykonawców wielu oświadczeń i dokumentów. Niezłożenie wymaganych oświadczeń lub dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu skutkuje wykluczeniem wykonawcy z postępowania (patrz: art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych). Wyjątek w tym zakresie przewiduje przepis art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, który pozwala na uzupełnianie oświadczeń i dokumentów.

Przepis art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych ma za zadanie ograniczyć sytuacje, w których wykonawcy muszą być wykluczeni z przetargu z powodów błędów formalnych lub braku dokumentów w złożonych ofertach.

Nowe dokumenty w postępowaniu

Zamawiający powinien w sposób zgodny z normą art. 26 ust. 3 ustawy p.z.p. dopuszczać do złożenia w odpowiedzi na wezwanie nowych dokumentów, które opisują sytuację formalnoprawną wykonawcy ubiegającego się o uzyskanie zamówienia publicznego. Wykluczenie wykonawcy z udziału w przetargu powinno spowodować dopiero przedstawienie w odpowiedzi na wezwanie dokumentów, z których nadal nie będzie wynikało, że warunki udziału w danym postępowaniu o zamówienie publiczne są spełnione.

W konsekwencji za dopuszczalne uznać należy przekazanie w odpowiedzi na wezwanie dokumentów, w których wykonawca wezwany wskazuje, że zatrudnił na podstawie umowy o pracę dotychczasowego podwykonawcę udostępniającego swój potencjał, a zatem sam spełnia już kwalifikacje wymagane warunkami udziału w przetargu. Od osoby zatrudnionej na podstawie umowy o pracę nie należy wymagać oświadczenia o przekazaniu potencjału, jak i innych dokumentów z tym związanych, które zgodnie z zapisami specyfikacji istotnych warunków zamówienia musi przedstawić osoba niezatrudniona na podstawie umowy o pracę przez podmiot składający ofertę przetargową, w sytuacji gdy udostępnia swój potencjał (doświadczenie).

Zmiana jest dopuszczalna

Wobec zatrudnienia przez wykonawcę składającego ofertę przetargową osoby posiadającej odpowiednie kwalifikacje oraz doświadczenie dla spełnienia warunku udziału w przetargu nie ma podstaw do wykluczenia wykonawcy na podstawie art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych z powodu niespełniania warunku udziału w przetargu, jaki określono postanowieniami specyfikacji istotnych warunków zamówienia. W przypadku zatrudniania takiej osoby wykonawca nie ma obowiązku przedstawiania dotyczących jej dokumentów z wyjątkiem tych odnoszących się do jej kwalifikacji.

Należy uznać za dopuszczalną (w związku z normą art. 26 ust. 3 ustawy p.z.p.) możliwość zmiany sytuacji formalnoprawnej osoby udzielającej potencjału (jako podmiotu zewnętrznego w stosunku do wykonawcy) na umowę o pracę (tzn. zatrudnienia osoby posiadającej odpowiadające kwalifikacje).

Edyta Partyn