Nie zawsze trzeba obniżać kapitał zakładowy spółki dzielonej

@RY1@i02/2012/224/i02.2012.224.18300120d.802.jpg@RY2@

Tomasz Kański, radca prawny, partner w kancelarii Sołtysiński, Kawecki & Szlęzak

Wydzielenie może nastąpić z obniżeniem kapitału zakładowego spółki dzielonej, jak i bez jego zmniejszenia. W tym drugim przypadku zamiast obniżenia kapitału zakładowego należy zmniejszyć inne kapitały własne spółki dzielonej (art. 542 par. 4 kodeksu spółek handlowych). Zatem warunkiem koniecznym do wydzielenia bez obniżania kapitału zakładowego jest posiadanie przez spółkę dzieloną innych kapitałów własnych w wysokości odpowiadającej wartości, o jaką miałby być zmniejszony kapitał zakładowy. Takimi kapitałami własnymi będą wszelkie kapitały rezerwowe, w tym kapitał zapasowy. Kodeks nie zawiera żadnych ograniczeń w zakresie rodzaju kapitałów własnych, które mogą być wykorzystane przy wydzieleniu. Ponadto kodeks nie ogranicza też możliwości wykorzystania do rozliczenia wydzielenia tylko tych kapitałów lub ich części, które powstały z zysku.

Wspólnicy lub akcjonariusze spółki dzielonej mogą zatem skorzystać ze wszystkich jej kapitałów własnych innych niż zakładowy, niezależnie od sposobu i źródeł ich utworzenia. Przykładowo, jeżeli spółka posiada kapitał zapasowy, który powstał zarówno z zysku, jak i nadwyżek osiągniętych przy tworzeniu nowych udziałów lub emisji nowych akcji (tzw. agio), wspólnicy lub akcjonariusze spółki dzielonej mogą postanowić o obniżeniu kapitału zapasowego także w części, w jakiej kapitał zapasowy powstał z agio.

W przypadku spółki akcyjnej akcjonariusze spółki dzielonej będą musieli jedynie pamiętać o ograniczeniu w dysponowaniu kapitałem zapasowym, zawartym w art. 455 par. 5 kodeksu, zgodnie z którym będą mogli obniżyć kapitał zapasowy tylko do wysokości odpowiadającej jednej trzeciej kapitału zakładowego spółki. Ta część kapitału zapasowego może być bowiem wykorzystana wyłącznie na pokrycie straty wykazanej w sprawozdaniu finansowym spółki.

not. KT