Czy opodatkować wymianę udziałów w spółkach UE

Na podstawie Dyrektywy (2009/133/WE, wcześniej Dyrektywa 90/434/EWG) operacja wymiany udziałów umożliwia uniknięcia opodatkowania w przypadku zbycia udziałów lub akcji jednej spółki kapitałowej na rzecz innej spółki kapitałowej, o ile zostaną spełnione określone warunki.

Problem polegał na tym, że zasady wynikające z dyrektywy zostały zaimplementowane tylko w przepisach o podatku dochodowym od osób prawnych. W konsekwencji nie znajdowała zastosowania w ocenie organów podatkowych do transakcji przeprowadzanych przez osoby fizyczne. Dyrektywa natomiast nie ogranicza kręgu podmiotów uprawnionych do skorzystania ze zwolnienia podatkowego tylko i wyłącznie do udziałowców czy akcjonariuszy korporacyjnych (w Polsce podatników CIT).

Organ podatkowy, wydając interpretację podatnikowi, który posiadane akcje w spółce akcyjnej z siedzibą w Polsce dające prawo do więcej niż 51 proc. głosów zamierzał wnieść do spółki kapitałowej z siedzibą w państwie należącym do UE i w zamian otrzymać udziały tej spółki, nie uznał tej operacji za wymianę udziałów. Nakazał też opodatkować przychód z tego tytułu.

Sąd przyznał rację podatnikowi i uznał interpretację za niezgodną z prawem. Jeśli ustawodawca nie zawarł podobnej regulacji w ustawie o PIT, to nie oznacza, że osoba fizyczna nie może powoływać się na korzystne przepisy dyrektywy.

Z początkiem 2011 roku stosowne zmiany w zakresie operacji wymiany udziałów zostały wprowadzone również do ustawy o PIT.

Ustawa z 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t.j. Dz.U. z 2010 r. nr 51, poz. 307 z późn. zm.).

Ustawa z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2011 r. nr 74, poz. 397 z późn. zm.).

Oprac. Ewa Matyszewska