Które umowy mają zastosowanie w przypadkach trójstronnych

@RY1@i02/2013/040/i02.2013.040.18300040d.802.jpg@RY2@

Dr Janusz Fiszer, partner w PwC, docent Uniwersytetu Warszawskiego

Jednym z trudnych zagadnień w międzynarodowym prawie podatkowym jest tzw. przypadek trójstronny (ang. triangular case), który dotyczy stanu faktycznego objętego przez trzy różne jurysdykcje. Przykładem może być wypłata odsetek od pożyczki udzielonej podmiotowi z państwa A przez oddział spółki mającej siedzibę w państwie B, który to oddział prowadzi działalność na terytorium państwa C. Pożyczka zostaje udzielona ze środków alokowanych w ramach spółki do oddziału w państwie C, a odsetki zostaną też wypłacone przez pożyczkobiorcę z państwa A do oddziału spółki działającego w państwie C. Powstaje pytanie, która z umów o unikaniu podwójnego opodatkowania powinna znaleźć zastosowanie do tego typu odsetek?

Należy uwzględnić fakt, że zakład spółki z państwa B, aczkolwiek prowadzi działalność na terytorium państwa C, nie jest jednak rezydentem podatkowym w państwie C. Tym samym więc, choć dochód oddziału z tytułu odsetek może być opodatkowany w państwie C, gdyż tam został uzyskany, to jednak do kwestii poboru podatku od odsetek u źródła w państwie rezydencji pożyczkobiorcy, czyli w państwie A, może zostać jedynie zastosowana umowa podatkowa pomiędzy państwem A i państwem B. Jest to szczególnie atrakcyjne, gdy wspomniana umowa pomiędzy państwami A i B nie przewiduje poboru podatku u źródła od wypłacanych transgranicznie odsetek. Warto wspomnieć, że w polskiej praktyce optymalizacji dość często występują struktury oparte na oddziałach polskich spółek, które to oddziały prowadzą działalność w Szwajcarii czy Luksemburgu i finansują pożyczkami spółki z USA. Obecnie obowiązująca umowa Polska - Stany Zjednoczone z 1974 r. nie przewiduje bowiem opodatkowania u źródła wypłacanych transgranicznie odsetek od pożyczek. Sytuacja się zmieni, gdy zacznie być stosowana nowa umowa z USA, podpisana 13 lutego 2013 r. i przewidująca 5-proc. podatek pobierany u źródła.

Not. WOJ